Гарантийные обязательства по 44 фз

Новые правила обеспечения контракта с 1 июля 2019

Гарантийные обязательства по 44 фз

Статья актуальна на 19 июня 2019

С 1 июля вступает в силу большой блок изменений в 44-ФЗ. В этой статье расскажем обо всем, что меняется в обеспечении контракта по свежему 71-ФЗ и уже знакомому 502-ФЗ.

Участники с опытом могут не обеспечивать контракт

Это правило распространяется на тех, у кого есть успешный опыт исполнения госконтрактов:

  • Таких контрактов должно быть не меньше трех и они должны быть исполнены без штрафов и неустоек.
  • Сумма представленных контрактов — не меньше НМЦ текущей закупки.
  • Информация о контрактах должна быть внесена в реестр контрактов. Выпиской из него победитель будет подтверждать добросовестность.

Размер обеспечения считается с цены победителя, а не НМЦ

В госзакупках с преимуществами для СМП и СОНКО размер обеспечения заказчик будет устанавливать, отталкиваясь от цены госконтракта, а не НМЦ.

Например, заказчик проводит аукцион среди СМП на покупку оборудования компьютерных классов с НМЦ 2 млн 530 000 рублей и установил обеспечение контракта 5%. Победитель снизился до 1 млн 980 000 рублей.

Следовательно, обеспечение контракта составит не 126 500 руб. (5% от НМЦ), а 99 000 рублей (5% от цены победителя).

Это же правило действует в закупках со снижением 25%, когда “включаются” антидемпинговые меры. Но в любом случае обеспечение контракта должно быть не меньше аванса.

Предполагаем, что обе льготы будут действовать только в закупках специально среди СМП. То есть, если вы СМП и победили в закупке “для всех”, придется предоставить обеспечение (а не успешно исполненные контракты) и рассчитывать его от НМЦ.

Сервис бесплатно подберет банковскую гарантию по 44-ФЗ и 223-ФЗ в банках-партнерах.

Сумма для обеспечения контракта до 200 млн рублей.

  • Все взаимодействие с банком — от заявки до получения — проходит в электронном виде.
  • Сервис оценит компанию и даст прогноз на получение гарантии в разных банках.
  • Сервис рассчитает условия гарантии во всех банках партнерах. Сравните и выберите наиболее подходящие.

СКБ Контур не взимает дополнительные сборы. Вы платите только комиссию Банка. Сумма комиссии от 1 000 . Ставка от 2,9 % годовых от суммы банковской гарантии.

44-ФЗ и сейчас разрешает (но не обязывает) требовать обеспечить гарантийный срок на товары и работы (4 ч. 33 ст. 44-ФЗ).

Что изменилось:

  • В новую редакцию 1 ч. 96 ст. 44-ФЗ добавили условие и об обязательном обеспечении гарантийных обязательств в закрытой закупке (раньше в закрытых закупках обязательным было только обеспечить исполнения контракта).
  • Для СМП размер обеспечения гарантийных обязательств составит не больше 10% от НМЦ. Поскольку про остальные категории бизнеса ничего не сказано, предположим, что они будут обеспечивать исполнение гарантийный работ на таких же условиях, что и работы по контракту.

Что нужно предусмотреть:

  • Если берете для обеспечения банковскую гарантию, помните, что срок ее действия должен превышать срок гарантийных обязательств не меньше чем на месяц.
  • Заказчик не подпишет документы о приемке товара или работ, если вы не предоставите обеспечение на гарантийные обязательства (если это требование было в закупке).

Такая возможность была и раньше, но в новую редакцию 96 ст. 44-ФЗ добавили подробностей. Уменьшить размер обеспечения можно, если в контракте предусмотрены отдельные этапы его исполнения. Обеспечение уменьшается только пропорционально исполненным обязательствам, например в таких случаях:

  • Поставщик выполнил отдельный этап контракта без неустоек и получил оплату по нему. После того как отчет об исполнении этапа с суммой оплаты появится в реестре контрактов, поставщик отправляет заказчику просьбу вернуть сумму обеспечения, пропорциональную стоимости этого этапа контракта. Если в закупке был аванс, то стоимость поставленных товаров или исполненных работ должна его превышать.
  • Поставщик предоставляет новую банковскую гарантию, так как лишили лицензии банк, в которой он получал предыдущую.
  • Изменяется способ обеспечения исполнения контракта. Например, поставщик хочет забрать обеспечение деньгами и взамен предоставить гарантию.

В некоторых случаях уменьшать обеспечение нельзя будет — в закупках для обороноспособности и безопасности страны, закупках лекарств и услуг адвокатов. Подробности пропишут в отдельном подзаконном акте.

Новый срок действия банковской гарантии

Победитель сможет сам решать, сколько будет действовать гарантия. Главное, она должна на месяц превышать срок действия контракта и гарантийных работ. Если поставщик получил отсрочку (сейчас такое возможно, например, в закупках на строительство), то гарантию придется продлить или перевыпустить (зависит от банка-гаранта).

Нужно тщательнее выбирать банк-гарант

Поставщик обязан предоставить новую гарантию, если у банка-гаранта отозвали лицензию. Это нужно сделать в течение 1 месяца от даты, когда заказчик уведомил поставщика об отзыве гарантии. Если исполнитель этого не сделает, то за каждый день просрочки ему будут начислять пени по тем же правилам, что при просрочке поставок или работ (ч. 7 ст. 34 44-ФЗ).

Про сложные случаи использования банковской гарантии мы писали в статье.

Раньше срок возврата был указан только в случаях, когда победитель перевел обеспечение, а контракт не был подписан (например, по решению ФАС). Теперь все четко:

  • В закупках только для СМП обеспечение вернут в течение 15 дней с даты исполнения обязательств (подписание акта-приемки).
  • В закупках для всех — в течение 30 дней от исполнения контракта.

Источник kontur.ru

Заказать

Источник: https://pro-kontur.ru/ecp/novosti/novye-pravila-obespechenija-kontrakta/

Обеспечение по гарантийным обязательствам и антидемпинговые меры по 44-ФЗ

Гарантийные обязательства по 44 фз

Это новая норма в рамках 44-ФЗ, что была введена в 2019 году. Размер обеспечения гарантийных обязательств для Поставщика составляет до 10% от НМЦК (начальной максимальной цены контракта) и не зависит от дополнительных значений цены НМЦК (не варьируется, как обеспечение исполнения контракта в зависимости от того, превосходит ли НМЦК 5 млн. руб., 20 млн. руб. и т.д.). 

Заказчик должен установить требование по обеспечению гарантийных обязательств в случае если установлены гарантийные обязательства в проекте контракта и в техническом задании.

Важным моментом остается то, что в гарантийное обязательство включается гарантия качества товаров/работ/услуг, которое у нас установлено в рамках гражданского законодательства, срок и объем гарантий качества, которые прописывают в этих требованиях к продукции (товарам/работам/услугам) в рамках технического задания и сюда входит гарантийное обслуживание, либо постгарантийное обслуживание в зависимости объекта закупки.

Важно иметь ввиду, что при закупке машин и оборудования – требования к гарантии являются обязательным условием, и потому требования (в этом случае) к обеспечению гарантийных обязательств должно быть в обязательном порядке установлено в техническом задании и в проекте контракта, по аналогии рекомендуется устанавливать их и в рамках 223-ФЗ.

Если в закупке по 44-ФЗ установлены гарантийные обязательства, то в проект контракта заказчик обязан включить условия по их предоставлению. 

Заказчик должен включать срок по гарантийным обязательствам и размер гарантийных обязательств, если эта информация будет отсутствовать в проекте контракта, то потенциальные поставщики (подрядчики, исполнители) вправе направить запрос на разъяснение закупочной документации для уточнения соответствующих данных.

Обеспечение гарантийных обязательств может предоставляться в виде собственных или заемных денежных средств или в виде банковской гарантии.

В рамках статьи 96 (44-ФЗ) устанавливается, что действие банковской гарантии должно не менее чем на 1 месяц превышать срок исполнения обязательств по контракту и срок, установленный для обеспечение гарантийных обязательств, но данный срок должен (в обязательном порядке) быть зафиксирован в требованиях к продукции и в проекте контракта.

В качестве примера: В проекте контракта устанавливается гарантийный срок на определенную продукцию, допустим, на 12 месяцев и гарантийный срок исчисляется со дня подписания сторонами акта приемки по поставке товара. Здесь, в обязательном порядке, нужно зафиксировать дату и с какого момента идет исчисление срока.

В 44-ФЗ не установлено обязательство со стороны заказчика о сроках возврата обеспечения гарантийных обязательств. Заказчик обязательно должен установить срок возврата обеспечительных мер в проекте контракта.

Заказчик обязательно должен установить требование об обеспечении гарантийных обязательств в случаях если в контракте и требованиях к продукции прописаны гарантийные обязательства.

Статьей 94 (44-ФЗ) зафиксировано, что оформление сторонами документа о приемке осуществляется только после предоставления обеспечения гарантийных обязательств со стороны контрагента. 

В отличие от обеспечения исполнения контракта, обеспечение гарантийных мер предоставляется после заключения контракта, но на момент подписания сторонами документа о приемке.

Такая противоречивая норма установлена в рамках 44-ФЗ.

Но практика показывает, что заказчик вправе принимать данную обеспечительную меру и проверять на этапе приемки, но до момента подписания соответствующего документа о приемке товаров работ и услуг.

В 44-ФЗ законе не разрешен вопрос о том, как следует поступить заказчику, если продукция по контракту принимается частями. Поэтапную приемку заказчик может предусмотреть в рамках проекта в контракте. 

Но если мы рассматриваем формальную норму 44-ФЗ – не допускается требовать предоставления обеспечения гарантийных обязательств при закрытии отдельного этапа исполнения контракта. Важно обратить внимание на эту законодательную норму. Срок гарантийных обязательств по контракту может начать свое истечение после поставки части продукции и подписания сторонами документа о приемке.

Поставщику нужно обратить внимание, что в период действия гарантийных обязательств, поставщик имеет право заменить ранее предоставленную обеспечительную меру, в том числе по обеспечению гарантийных обязательств, но здесь имеется отличие от обеспечения исполнения контрактов в том, что поставщик не может уменьшить его (обеспечения) размер. 

Эту норму стоит учитывать и при острой и срочной потребности в денежных средствах, в рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ действую нормы антидемпинга и поставщики сильно снижаются по цене контракта/договоров. От этого страдает не только качество, но гарантийное и постгарантийное обслуживание.

Причины демпинга 

Одна из главных причин демпинга – это, безусловно, цель получения контракта заказчиком.

Некоторые выигрывают контракты с нулевой ценой только для исполнения контракта и получения связей с конкретным заказчиком.

Так же есть такая цель демпинга, как разваливание закупочной процедуры, вымогательство денежных средств у победителя закупочной процедуры или заказчика.

В качестве примера: выходит несколько компаний, торгуются и выводят цену договора в ноль либо в плюс, и заказчик вынужден заключить договор с соответствующим контрагентом, но, при этом, при выполнении они начинают грубо нарушать условия контракта, либо условие договора (как правило – это компании однодневки) и уходить в неисполнение.

Хоть сейчас возможен односторонний отказ от контракта, но в некоторых случаях выходили представители потенциальных победителей, еще на этапе рассмотрения заявок, после аукциона и требовали от заказчиков договориться, либо от остальных потенциальных победителей закупки.

После чего возникали ситуации, которые, впоследствии, обжаловались в ФАС.

Этот пример был приведен по той причине, что такие ситуации всё ещё возникают на практике.

Стоит отметить, что во время демпинга безусловно идет снижение в рамках 44-ФЗ, учитывая, что сейчас по строительным работам отменили форму 2, что приводит к выходу на торги большого количества компаний, которые могут отыгрывать даже с большим снижением.

Демпинг нарушает правила справедливой конкуренции, но на законодательном уровне установлено, что любой участник может принять участие в закупочной процедуре и причина отклонения в рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ и тех требованиях, которые заказчики установят в своем положении о закупке.

Антидемпинговые меры

В рамках 44-ФЗ заказчику установлены пределы при снижении на 25% и более от НМЦК, но, при этом, НМЦК должна быть до 15 миллионов рублей включительно. 

В данном случае возможно два варианта со стороны участника:

  • Подтверждение добросовестности – обеспечение исполнения контракта, который увеличивается в полтора раза, при этом расчет данной обеспечительной меры осуществляется от НМЦК;
  • Подтверждение исполнением со стороны потенциального победителя трех контрактов в течение 3-х лет до даты подачи заявки на участие в конкретной закупке. Контракты должны быть исполнены без штрафных санкций, неустоек, пеней и зафиксированы в реестре контракта. При этом, цена одного контракта должна быть не менее 20% от НМЦК проводимой закупочной процедуры.

Во втором случае на ЭТП вы указываются реестровые номера контракта. Для заказчика сейчас это очень удобно, в связи с тем, что он тут же может проверить наличие данных реестровых записей об исполненных контрактах в Единой Информационной Системе и без дополнительных временных затрат осмотреть всё и принять решение о соответствии данного победителя закупки требованиям антидемпинговых мер.

В случае если НМЦК свыше 15 миллионов рублей, то применяются антидемпинговые меры, когда обеспечение исполнения контракта увеличивается в полтора раза. Стоит обратить внимание, что расчет обеспечительной меры осуществляется от НМЦК.

Также есть исключения. В связи с тем, что на законодательном уровне установлены ограничения по субъектам малого предпринимательства. Для СМСП и СОНКО установлено законом два варианта, в случае если НМЦК до 15 миллионов (включительно), но эксперты выявили, что третий вариант не запрещен:

  • Первый вариант – увеличенное в полтора раза обеспечение исполнение контракта. Важно учесть, что в данном случае – расчет обеспечительной меры осуществляется от цены контракта; 
  • Второй вариант – это возможность подтверждения исполнения участником трех контрактов в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупочной процедуре без неустоек, штрафных санкций и пеней, которые зафиксированы в реестре контракта, но при этом цена одного контракта должна быть не менее 20% от НМЦК проводимой закупки. Тогда прикладывается обычное обеспечение исполнения контракта, расчет также осуществляется от цены контракта. Вы не только подтверждаете добросовестность трех контрактов, но и прикладываете обеспечение исполнения контракта в стандартном размере, который зафиксирован в закупочной документации;
  • Третий вариант – это подтверждение исполнения участником трех контрактов из реестра контрактов без штрафных санкций, неустоек и суммарно покрывающий НМЦК. Фактически – это норма, которая перетекла из практического применения и ранее установленной практики.

Также есть ограничения по НМЦК свыше 15 миллионов рублей, но менее 20 миллионов рублей, при этом верхний порог является заключительным. В данном случае предоставляется обеспечение в полтора раза превышающее цену контракта, по которой победитель закупки заключает контракт.

Поставщику здесь стоит обратить внимание поставщика, что по антидемпингу он самостоятельно отслеживает данный порог и использование мер, которые будут подтверждать соответствие по антидемпинговым мерам. Заказчик проверяет только применение данных мер по демпингу. 

Были внесены поправки в 44-ФЗ, а именно – в запрет на выплату аванса, если к участнику закупки применяются антидемпинговые меры. На эту норму стоит обращать внимание и поставщикам, и заказчикам. 

Обеспечение контракта и гарантийных обязательств от Финансового супермаркета ЭТП ГПБ

Финансовый Супермаркет ЭТП ГПБ предоставляет участникам торгов в полной мере использовать современные финансовые инструменты для успешного исполнения контракта и предоставления обеспечения гарантийных обязательств.

Мы предоставляем возможность подобрать банк с оптимальными условиями кредита на исполнение контракта или банковской гарантией, с учетом требований конкретной закупки или особенностей процедуры, проводимой заказчиком. А также обеспечиваем сопровождение от выбора финансового продукта до заключения контракта и не оставляем вас без поддержки на все время действия гарантийных обязательств или исполнения контракта!

Эксперты Финансового супермаркета помогут разобраться в разнице продуктов – когда удобнее кредит, а когда подойдет гарантия, обеспечат оперативный сбор документов, которые с первого раза примут в банке, дадут консультацию по всем сложным законодательным вопросам и помогут вам исполнить контракт с максимальной выгодой!

Источник: https://etpfs.ru/articles/21835-obespechenie-po-garantiynym-obyazatelstvam/

Обеспечение гарантийных обязательств – новые расходы участников закупок

Гарантийные обязательства по 44 фз

Одновременно с возможностью субъектов малого предпринимательства (СМП) в некоторых случаях вообще не вносить обеспечение исполнения контракта.

Закон № 44 ввел новую обязанность исполнителя обеспечивать гарантийные обязательства по исполненным контрактам, для получения оплаты по ним.

Расскажем, что это такое и на что ещё нужно дополнительно обращать внимание, принимая решение об участии в закупке

В каких случаях заказчик может установить требование об обеспечении гарантийных обязательств (далее – ГО)?

Заказчик может установить требования к гарантии качества товара, работы, услуги по своему собственному усмотрению, исходя из необходимости.

Если контракт заключается на поставку товара, то заказчик в документации о закупке обязан прописать требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии.

Предоставление такой гарантии осуществляется вместе с поставляемым товаром (ч. 4 ст. 33).

Кроме этого, Заказчик дублирует эти требования в следующих документах (ч. 1 ст. 95):

– в извещении об осуществлении закупки,

– проекте контракта,

– приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом.

В каком документе содержатся порядок и сроки предоставления ГО?

Заказчик обязан прописать в контракте, каков порядок и сроки предоставления исполнителем обеспечения ГО (п. 1 ч. 13 ст. 34).

Это очень важный момент, особенно для некоторых категорий контрактов:

– содержащих возможность поставки товара по заявкам заказчика (т.е. несколькими партиями),

– возможность поэтапной сдачи результатов работ или услуг.

Важно, чтобы эти условия контракта были прописаны и не противоречили ч. 7.1 ст. 94:

В случае установления заказчиком требования об обеспечении гарантийных обязательств оформление документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения контракта) поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения в соответствии с Законом № 44 в порядке и в сроки, которые установлены контрактом.

Т.е. делаем вывод: если контрактом предусмотрены отдельные этапы его исполнения, заказчик должен принимать поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги в общем порядке, не требуя предоставления обеспечения ГО – и, главное, обязан оплачивать их в сроки, установленные контрактом!

Каким образом можно предоставить обеспечение ГО?

ГО можно предоставить заказчику двумя способами (ч. 3 ст. 96):

1) в виде банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона № 44 – гарантии на обеспечение ГО могут выдавать те же банки, которые выдают гарантии на обеспечение исполнения контрактов, т.е. соответствующие требованиям, установленным Правительством РФ, и включенные в специальный перечень (ч. 1 ст. 45);

2) внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

Способ обеспечения гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона № 44 участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95.

Что будет, если не предоставить обеспечение ГО?

Без доказательств предоставления обеспечения ГО заказчик не сможет оформить финальный документ о сдаче-приемки товара, работы или услуги, а соответственно исполнитель – получить за них оплату (ч. 7.1 ст. 94).

В каком размере заказчик может установить обеспечение ГО?

Размер обеспечения ГО не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта (ч. 6 ст. 96).

Можно ли получить обратно внесенные в качестве гарантии качества деньги до истечения гарантийного срока?

Поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения гарантийных обязательств новое обеспечение гарантийных обязательств. Т.е. можно заменить деньги на банковскую гарантию, но банки в этих случаях обычно требуют письмо от заказчика об отсутствии претензий к исполнителю.

В какой срок заказчик обязан вернуть деньги, внесенные в качестве обеспечения ГО?

В Законе № 44 норма, которая бы регулировала сроки возврата обеспечения обязательств по гарантии качества, отсутствует. Как указало Министерство финансов РФ в своем Письме от 19 августа 2019 г.

N 24-03-07/63253, в этом случае необходимо брать в расчет сроки возврата обеспечения по основному обязательству: не позже 30 дней с той даты, когда гарантийные обязательства истекли, а при проведении государственных закупок у СОНКО и СМП – не позже 15 дней с той же даты.

Также в Минфине РФ отметили, что Законом № 44 не предусмотрена возможность уменьшения размера обеспечения гарантийных обязательств.

Теперь разберем несколько ситуаций, в которых участники закупок могут попасть в неудобное положение.

1. Как можно поступить, если заказчик установил в проекте контракта разный срок гарантии на отдельные элементы, самый длительный из которых превышал 20 лет (как первоначально было в закупке №0168200002419008326):

– на монтажные швы не менее 5 (пяти) лет;

– на уплотняющие прокладки не менее 5 (пяти) лет;

– на ПВХ профили не менее 20 (двадцати) лет;

– на установленные стеклопакеты не менее 10 (десяти) лет;

– на отделку не менее 3 (трех) лет.

Был составлен запрос разъяснений, в котором заказчика попросили или указать единый срок гарантии качества (в связи с возможностью предоставления банковской гарантии), или указать, каким образом будут распределяться гарантийные обязательства на различные части оконной конструкции в денежном эквиваленте. Кроме этого, было рекомендовано в случае получения непонятного или неоднозначного ответа попросить заказчика предоставить перечень банков, которые в принципе могут выдать гарантию обеспечения качества на срок более 20 лет.

В результате заказчик внес изменения в документацию и установил единый срок гарантийных обязательств в 5 лет.

2. Что можно сделать, если уже после исполнения контракта подрядчик выявит, что на разные виды работ заказчик установил различные сроки гарантии качества (как например в закупке №0137200001219004203):

– нижний слой покрытия – не менее 5 лет;

– верхний слой покрытия – не менее 6 лет;

– искусственные сооружения (мосты, путепроводы, тоннели, эстакады) – не менее 8 лет;

– водопропускные трубы – не менее 6 лет;

– регуляционные сооружения – не менее 6 лет.

К сожалению, в данном примере из 10 раздела проекта контракта не было понятно, как и в каком размере предоставлять обеспечение ГО при различных гарантийных сроках, поэтому подрядчику пришлось оформлять гарантию качества в размере 1% НМЦК исходя из максимального срока гарантийных обязательств, т.е. более чем на 8 лет.

Рекомендация.

Если у вы планируете участвовать в закупке, в которой заказчик установил требования об обеспечении гарантийных обязательств, но формально описал требования к срокам и порядку его предоставления, не прописал условий возврата денежных средств внесенных в качестве ГО – не стесняйтесь до подачи заявки направлять запросы разъяснений. На ответы можно будет опираться, когда будете требовать возврата денег или оформлять банковскую гарантию на ГО. Ведь для банка обязательно будет нужно указать такие параметры гарантии, как:

1) срок её действия,

2) сумма гарантийных обязательств,

3) сами обязательства, которые обеспечивает гарантия.

Ясные условия проекта контракта смогут сэкономить Вам не только деньги, но и нервы.

Удачных торгов!

Теги: гарантийные обязательства, государственный контракт, государственные закупки, 44-ФЗ,

Количество просмотров: 3627

:

Источник: https://fksrf.pro/info/607.html

Обеспечение гарантийных обязательств в 44-ФЗ

Гарантийные обязательства по 44 фз

Позади первые полгода применения обеспечения гарантийных обязательств в законе о контрактной системе. Собираем основные вопросы о применении обеспечения и ответы на них.

Вопрос 1. Я заказчик. Мне обязательно нужно устанавливать требование обеспечения гарантийных обязательств?

В силу ч. 1 ст. 96 44-ФЗ

Заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийных обязательств в случае установления требований к таким обязательствам в соответствии с частью 4 статьи 33 настоящего Федерального закона.

Из указанной нормы следует:

– в общем случае заказчик обязательно устанавливает требование к обеспечению; все исключения – в ч. 2 той же статьи;

– обеспечение обязательств имеет 2 «вида»: обеспечение исполнения контракта (ОИК) и обеспечение гарантийных обязательств (ОГО);

– ОГО используется только в случаях, когда они, гарантийные обязательства, предусмотрены извещением, документацией, приглашением, контрактом.

Какого-либо специального определения гарантийных обязательств 44-ФЗ не содержит. Все наши представления о таких обязательствах – в ч. 4 ст. 33 закона:

Требования к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требования к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, к гарантийному обслуживанию товара, к расходам на эксплуатацию товара, к обязательности осуществления монтажа и наладки товара, к обучению лиц, осуществляющих использование и обслуживание товара, устанавливаются заказчиком при необходимости.

В случае определения поставщика машин и оборудования заказчик устанавливает в документации о закупке требования к гарантийному сроку товара и (или) объему предоставления гарантий его качества, к гарантийному обслуживанию товара, к расходам на обслуживание товара в течение гарантийного срока, а также к осуществлению монтажа и наладки товара, если это предусмотрено технической документацией на товар.

В случае определения поставщика новых машин и оборудования заказчик устанавливает в документации о закупке требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии. Предоставление такой гарантии осуществляется вместе с данным товаром.

Как видно, все виды обязательств названными нормами «свалены в кучу». Тут и гарантия ППИ, и гарантия изготовителя. При этом ст. 96 различий не делает: есть гарантийное обязательство – есть обеспечение такого обязательства.

А как же исключения?

Есть и такие случаи – см. ч. 2 ст. 96 44-ФЗ:

Заказчик вправе установить требование обеспечения исполнения контракта в извещении об осуществлении закупки и (или) в проекте контракта при осуществлении закупки в случаях, предусмотренных параграфами 3 и 3.

1 главы 3 (если начальная (максимальная) цена контракта не превышает пятьсот тысяч рублей), пунктами 2, 7, 9, 10 части 2 статьи 83, пунктами 1, 3 и 4 части 2 статьи 83.

1, пунктами 1, 2 (если правовыми актами, предусмотренными указанным пунктом, не предусмотрена обязанность заказчика установить требование обеспечения исполнения контракта), 4 – 11, 13 – 15, 17, 20 – 23, 26, 28 – 34, 40 – 42, 44, 45, 46, 47 – 48 (если контрактами, заключаемыми в соответствии с пунктами 47 – 48, не предусмотрена выплата аванса), 51, 52 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона.

Однако есть одно «НО»: исключения касаются только ОИК. Эта особенность могла появиться в законе случайно, ведь ОГО вживляли в уже имевшийся текст статьи. Поэтому пока будем думать, что исключения для нас не работают.

А если я закупаю у единственного ППИ?

На этот счёт до сих пор нет единого мнения. Да, для многих оснований закупки у единственного ППИ справедливо требование ч. 15 ст.

34 44-ФЗ: требования частей 4 – 9, 11 – 13 настоящей статьи заказчиком могут не применяться к указанному контракту.

Стало быть, нет нужды в контракте отражать сведения о порядке и сроке предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств.

Однако вновь вспомним статью 96. Она предлагает весьма простой подход: установил требование к гарантийным обязательствам – требуй их обеспечения. Предлагаю пользоваться именно таким подходом как более осторожным до исправления коллизий норм.

Вопрос 2. В каком объёме устанавливать требование?

Здесь, к счастью, всё более однозначно:

размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать десять процентов начальной (максимальной) цены контракта.

Да, вы можете установить ОГО в сумме 1 копейка. Да, обеспечение потеряет смысл, зато всё по закону.

Вопросы могут быть с закупками «без количества». На помощь придёт ч. 24 ст. 22:

положения …, касающиеся применения начальной (максимальной) цены контракта, в том числе для расчета размера обеспечения заявки или обеспечения исполнения контракта, применяются к максимальному значению цены контракта, если настоящим Федеральным законом не установлено иное.

Такая конструкция может не радовать поставщика, ибо количество ТРУ неизвестно, сколько ТРУ выберет заказчик, неясно, но ОГО придется в нести в полном объёме – в сумме не более 10 % максимального значения цены.

Вопрос 3. Если в силу контракта имеются только гарантийные обязательства производителя, что делать?

Закон и здесь весьма нелогичен. На практике действительно возможны случаи, когда гарантийные обязательства несёт только завод-изготовитель. Простейший пример – закупка автомобилей.

Участвует в закупке дилер, контракт с дилером, а гарантия за производителем.

Предлагаю и в таком случае «не думать», а поступать по закону, то есть требовать ОГО, пусть это и ляжет дополнительным экономическим бременем на поставщика товара.

А если завод-изготовитель откажет в исполнении гарантийных обязательств из-за недобросовестности самого заказчика?

Гарантийные обязательства производителя весьма часто ставятся в зависимость от действий заказчика: от надлежащего порядка использования им товара, регулярного корректного обслуживания товара и пр.

Так, например, гарантийные обязательства ООО «Автозавод «ГАЗ» в отношении семейства грузовых автомобилей предусматривают целый ряд оснований, по которым гарантийные обязательства утрачивают свою силу:

– невыполнение потребителем требований и правил, изложенных в руководстве по эксплуатации автомобиля и сервисной книжке;

– принудительное изменение показаний счетчика общего пробега и невозможность установить достоверное значение пробега автомобиля, а также несанкционированное удаление информации в блоке управления двигателем;

– внесение потребителем или третьими лицами изменений в конструкцию или комплектацию автомобиля, не согласованных с изготовителем и пр.

Поставщик товара будет вынужден обеспечивать гарантийные обязательства, хотя они в дальнейшем могут быть аннулированы по вине заказчика.

Вопрос 4. Когда требовать представления ОГО?

В ответ также процитируем закон – см. ч. 7.1 ст. 94 44-ФЗ:

в случае установления заказчиком требования об обеспечении гарантийных обязательств оформление документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения контракта) поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения в соответствии с настоящим Федеральным законом в порядке и в сроки, которые установлены контрактом.

Как видно, подписание документа о приёмке поставлено в зависимость от представления ОГО. Это не касается частичной приёмки. Допустим, контрактом предусмотрена поставка по заявкам заказчика. Документы о приёмке ТРУ по результатам этапа подписываются в общем порядке, а «финальный» документ – после предоставления ОГО.

А что если контракт будет расторгнут после исполнения нескольких таких этапов?

Прямого ответа закон не даёт. Очевидно, такую ситуацию стоит описать в контракте. Не предусматривать этапов исполнения контракта советовать не будем, ибо иногда это неэффективно.

А если контракт «без количества»?

Считаю, что говорить об этапах в такой ситуации не приходится: контракт имеет признаки рамочного договора, и каждая поставка суть отдельный договор. В этой связи придётся требовать представления ОГО, например, при приёмке первой части ТРУ.

Да, это не выглядит как абсолютно верный ответ. Представим себе, что максимальная цена 10 миллионов рублей, ОГО в размере 1 миллион. Поставщик, поставляя товаров, например, на 10 тысяч, будет вынужден представить ОГО на миллион. Перспектива нерадостная для поставщика.

Зато не противоречит ФЗ.

А до приёмки можно истребовать ОГО?

Формально не возбраняется. Это может быть нужно, например, для проверки БГ. На такую проверку отводятся 3 рабочих дня, именно за такой срок можно истребовать соответствующего подтверждения от ППИ. Либо закладывать эти же 3 дня в срок экспертизы, приёмки, оформления их результатов.

Что вообще требовать?

Как видно, закон требует предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения. Фактически это означает, что ППИ должен представить информацию о том, что он исполнил требование обеспечить ГО.

Это может быть и копия платёжного поручения, и выписка из реестра БГ, и копия БГ, и иная информация. Да, заказчик может требовать. допустим, оригинал БГ. Но тогда это требование должно быть включено в контракт.

Вопрос 5. Какие сроки действия БГ и возврата средств установить?

Источник: https://cett.biz/poleznaya-informaciya/expert/obespechenie-garantiynykh-obyazatelstv-v-44-fz/

Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ: размер, возврат

Гарантийные обязательства по 44 фз

Гарантийное обязательство по 44-ФЗ в целом по смыслу аналогично привычному гражданско-правовому понятию гарантии. Разница только в субъектах, предоставляющих и получающих ее. В рамках контрактного законодательства гарантию на товар (работу, услугу) требует предоставить заказчик, а обеспечить ее должен поставщик.

Согласно ч. 4 ст. 33 закона «О контрактной системе в сфере закупок…» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее — закон № 44-ФЗ) гарантийное обязательство включает в себя:

  • гарантии качества товара;
  • требования к сроку гарантии;
  • требования к объему гарантий;
  • требования к гарантийному обслуживанию.

Инициатором установления является заказчик. По общему правилу это его право, то есть заказчик самостоятельно из собственных соображений решает, нужно ли устанавливать гарантия в данной закупке.

Законодатель не указывает критерии, которыми должен руководствоваться заказчик, решая этот вопрос, ограничиваясь фразой «при необходимости» (ч. 4 ст. 33 закона № 44-ФЗ). Таким образом, представляется, что заказчик должен в первую очередь руководствоваться спецификой закупаемой продукции и здравым смыслом.

Например, в отношении закупок продуктов питания гарантия не устанавливается, а вот в отношении ремонтных работ вполне логично будет ее требовать.

В то же время закон № 44-ФЗ в п. 4 ст. 33 предусматривает 1 случай, когда заказчик обязан установить гарантийные обязательства: это закупки машин и оборудования.

На практике может встать вопрос о том, какой товар относится к данной категории. Законодатель не поясняет заказчику, как это определять, однако предполагаем, что можно руководствоваться ТР ТС 010/2011 «О безопасности машин и оборудования», ОК 013-2014 (СНС 2008) «Общероссийский классификатор основных фондов», раздел 300.00.00.00.000.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Встречаются случаи, когда заказчик включает в закупочную документацию дополнительные условия к гарантии поставщика.

Так, заказчик в рамках закупки видеонаблюдения для органов ГИБДД установил требование, что сервисный центр по гарантийному ремонту оборудования должен находиться исключительно в Тюмени.

Управление ФАС вынесло решение и предписание для заказчика в рамках закупки оборудования видеонаблюдения исключить данное условие из документации, полагая, что оно ограничивает круг потенциальных поставщиков.

Однако суды обеих инстанций удовлетворили жалобу заказчика и признали, что такое требование является разумным и необходимым, сводит к минимуму риск гибели оборудования при перевозке, уменьшает как временные, так и материальные затраты на ремонт оборудования, экономит бюджетные средства (см. постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21.10.2019 № Ф04-4060/2019).

Когда обеспечение гарантийных обязательств строго необходимо

Если заказчик установил гарантийное обязательство в закупке, то независимо от того, было это его правом или обязанностью, он должен прямо предусмотреть в документации по закупке обязанность поставщика внести обеспечение исполнения гарантийных обязательств по 44-ФЗ (п. 1 ч. 13 ст. 34 закона № 44-ФЗ).

Внесение обеспечения в данном случае является для заказчика подтверждением, гарантией того, что, если качество товара окажется ниже заявленного поставщиком и он не сможет быть использован по назначению в определенные сроки, исполнитель возместит за счет него причиненные заказчику убытки.

Кроме того, в закупочной документации должны быть четко указаны сроки внесения обеспечения, порядок, сроки возврата.

Эти положения являются существенным условием, и если они не будут предусмотрены, то обязанность внести обеспечение у поставщика не возникнет, а заказчик нарушит нормы контрактного законодательства.

Информация об обеспечении должна содержаться не только в проекте контракта, но и в извещении о закупке, чтобы поставщик был заранее осведомлен о необходимости обеспечения (ч. 1 ст. 96 закона № 44-ФЗ).

Таким образом, обеспечение гарантии обязательно всегда, когда гарантия есть в закупочной документации.

Важно! Следует отличать обеспечение гарантии и обеспечение исполнения контракта. Это разные, независимые друг от друга понятия.

Между тем судебная практика свидетельствует о том, что в контракте может быть предусмотрено условие о предоставлении общего обеспечения как исполнения контракта в целом, так и ГО (см.

постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 09.03.2017 № Ф01-77/2017).

Способ обеспечения гарантийных обязательств – банковская гарантия и гарантийная сумма

Предоставление гарантийных обязательств по 44-ФЗ возможно двумя способами:

  • внесением денежной суммы на счет заказчика;
  • банковской гарантией.

Поставщик самостоятельно определяет способ обеспечения в зависимости от своего финансового положения, специфики закупки и других обстоятельств (ч. 3 ст. 96 закона № 44-ФЗ).

При этом к банковской гарантии в случае выбора поставщиком именно этого способа предъявляются достаточно жесткие требования:

  1. Срок действия банковской гарантии должен перекрывать срок обеспечиваемых ГО как минимум на 1 месяц.
  2. Банковскую гарантию может выдать далеко не любой банк, а только соответствующий требованиям, установленным постановлением Правительства РФ «О требованиях к банкам, которые вправе выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и исполнения контрактов» от 12.04.2018 № 440 (наличие собственных средств в размере не менее 300 млн руб. и определенный уровень кредитного рейтинга).
  3. Банк, выдающий гарантию, должен также состоять в специальном реестре, который ведется Минфином России на основании данных ЦБ РФ (ч. 1.2 ст. 45 закона № 44-ФЗ).

Размер и порядок внесения обеспечения гарантийных обязательств

Денежная сумма в обеспечение вносится на счет, указанный заказчиком.

Важно! Денежная сумма либо банковская гарантия при обеспечении гарантии должны предоставляться до приемки товара (работ, услуг) заказчиком (ч. 7.1 ст. 94 закона № 44-ФЗ). Это отличает его от обеспечения исполнения контракта, которое должно предоставляться строго до подписания контракта.

Размер обеспечения гарантийных обязательств по 44-ФЗ определен законодателем только по его верхней границе: он не может превышать 10% от начальной максимальной цены контракта (ч. 6 ст. 96 закона № 44-ФЗ). Нижний предел при этом не установлен. Таким образом, заказчик вправе установить любой размер гарантийных обязательств по 44-ФЗ до 10% — даже 1 руб.

Какого-либо освобождения от внесения обеспечения гарантийных обязательств или иных льгот для определенных категорий поставщиков закон № 44-ФЗ не предусматривает.

Обратите внимание! Поставщик вправе изменить способ обеспечения, выбранный им, на другой.

Допустим, перед приемкой заказчиком товара поставщик предоставил банковскую гарантию на 1 год. Но так как срок обеспечения гарантийных обязательств по 44-ФЗ составляет по данной закупке 3 года, необходимо продлить обеспечение. Поставщик вправе выбрать и иной способ, то есть внести денежную сумму на счет заказчика (ч. 7 ст. 96 закона № 44-ФЗ).

Поставщиков обычно интересует вопрос, когда должно возвратиться обеспечение гарантии. Срок возврата гарантийных обязательств по 44-ФЗ законом не урегулирован.

Однако можно предположить, что он привязан к истечению гарантийного срока и заказчики должны ориентироваться на общие сроки возврата обеспечения исполнения контракта: 30 дней со дня исполнения обязательства; 15 дней, если в закупке участвовали субъекты малого предпринимательства.

***

Итак, заказчик вправе при необходимости установить в контрактной документации требование о гарантийном обязательстве исполнителя. Если предметом закупки выступает оборудование или машины, то заказчик обязан это сделать. При наличии требования о гарантии заказчик обязан включить в закупочную документацию условия о ее обеспечении.

Источник: https://rusjurist.ru/goszakupki_i_tendery/obespechenie-garantijnyh-obyazatelstv-po-44-fz/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.